【按】这原本是一起案情不算复杂、但人为因素复杂化了的工伤索赔案件。赵富伟从2009年3月10日受伤，到现在快2年了，连劳动关系都没有认定下来。仅在劳动关系确认这一个环节上，就经过了6个程序：1、劳动者申请仲裁认定与大连嘉合木业有限公司存在事实劳动关系；2、仲裁机构认定劳动者受伤期间双方存在事实劳动关系；3、嘉合公司对该裁决不服到法院提起诉讼；4、一审法院仍然认定劳动者受伤期间双方存在事实劳动关系；5、用人单位不服一审判决而提起上诉；6、二审开庭审理后发回重审；7、现正在一审重审过程中。《辽宁日报》、《华商晨报》、《半岛晨报》、《大连晚报》都先后对此案做了报道。对此案，不管折腾到何时，我都有必胜之信心。下面先发一下本案重审程序中本律师的代理词。

赵富伟确认事实劳动关系发回重审案代理词

审判长、合议庭：

现就赵富伟与大连嘉合木业有限公司是否存在劳动关系一案，结合双方的证据及相关法律规定，发表代理意见如下：

一、嘉合公司提供的《租赁合同》，涉嫌造假，且无证据证明已经实际履行，不应采信。

理由之一、未提供依法出租厂房、设备的手续。在开发区工商局出具的《私营企业注册内容查询卡》中，嘉合公司的经营范围仅为“木制品加工销售”，并无租赁厂房、设备一项。根据《企业法人登记管理条例》第13条“企业法人应当在核准登记注册的经营范围内从事经营活动” 及《企业法人登记管理条例施行细则》第28条之规定，如果其出租厂房，则构成超越经营范围的严重违法行为。

理由之二、未提供伊春公司异地租赁经营的工商登记手续。根据《企业法人登记管理条例施行细则》第四十条“企业法人在异地（跨原登记主管机关管辖地）增设或者撤销分支机构，应向原登记主管机关申请变更登记。经核准后，向分支机构所在地的登记主管机关申请开业登记或者注销登记”之规定，其应在大连办理工商登记手续。

理由之三、未提供伊春公司异地租赁经营的税务登记手续。根据《税务登记管理办法》第二条“企业，企业在外地设立的分支机构和从事生产、经营的场所，个体工商户和从事生产、经营的事业单位，均应当按照《税收征管法》及《实施细则》和本办法的规定办理税务登记”及第十条“企业，企业在外地设立的分支机构和从事生产、经营的场所，向生产、经营所在地税务机关申报办理税务登记”之规定，其应在大连办理税务登记手续，并向法庭提供。

理由之四、未提供50万元租金的入账凭证和发票。根据该《租赁合同》第三条，上诉人应当提供2008、2009两个年度，各50万元的租金入账凭证、以及根据我国《发票管理办法》的规定向伊春公司开出的租金发票底联。如其不能提供，则该合同不具备真实性、合法性，不应采信。

理由之五、未提供50万元租金的纳税凭证。根据该《租赁合同》第六条第1项，嘉合公司应当提供2008、2009两个年度的租金纳税凭证。根据《大连市房产税征收管理工作规程》第十六条“对按租金收入征收房产税的，应以出租人实际取得的租金收入为计税依据”、第十七条“对房屋出租人不申报租金收入或申报不实的，主管地方税务机关有权核定其应纳税额。即以纳税人实际出租的房屋建筑面积和适用的租金标准（经税务机关调查测定）计算出应税租金收入，据以计征房产税”以及辽宁省地方税务局《关于明确房产税有关问题的通知》（辽地税函[2006]125号）第一条“对出租房屋取得的租金收入应按租金全额计算缴纳房产税”之规定，如其不能提供，则该合同亦无真实性、合法性，不应采信。

二、伊春公司到大连租房经营，纯属子虚乌有，不能采信。

1、证据显示，上诉人公司始终在正常经营、与其“出租给伊春公司经营”的说法相矛盾。在大连市工商局开发区分局出具的《私营企业注册内容查询卡》中“年检结果”一栏显示，上诉人公司从2005年至今都进行了年检。根据国家工商行政管理总局《企业年度检验办法》的相关规定，企业年度检验（简称“年检”）是指工商行政管理机关依法按年度对企业进行检查，确认企业继续经营资格的法定制度。同时，大连市中山区人民法院对嘉合公司另一职工林立泽所作的《调查笔录》中亦显示，2007年11月至今，嘉合公司也处于正常经营状态。据此，嘉合公司代理人在庭审中关于“大连嘉合木业有限公司从2002年起就停止经营”的说法，系虚假陈述，无任何事实根据及法律根据。且其未能提供税务机关出具的《核准停业通知书》。既然其在自己的场地上（什字街村产业加工区）正常经营，那么伊春公司又在哪里经营呢？岂不是自相矛盾？

2、即使租赁关系存在，亦不对申请人产生拘束力。即使该租赁合同和租赁经营为真，也仅是嘉合公司与伊春公司两者之间的内部法律关系，不具有对抗第三人的效力。我的当事人赵富伟并不知道该租赁合同及租赁经营一事，作为一个农民工，赵只知道——他工作的场地是嘉合公司的场地、墙上挂的是嘉合公司的《营业执照》、身上穿的是印有“嘉合”二字的工作服、《暂住信息》上体现的服务处所也是嘉合公司。故，嘉合公司无论如何都逃避不了用人单位应当承担的法律责任。

3、如果伊春公司是实际经营人，则嘉合公司仍要承担民事责任。即使嘉合公司提供的《租赁合同》已经实际履行、全面履行，但如果伊春公司对外都是以嘉合公司名义生产、运输、销售的话（本案现无证据证明伊春公司是以自己的名义），根据最高法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第46条“营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人”的规定，我的当事人赵富伟仍然可以要求嘉合公司承担相应的民事法律责任。

4、伊春公司盖章的一纸《说明》及在《工资表》上盖章，均无效。（1）均属于当事人陈述和自己证明自己的孤证，无其他证据进一步佐证。尤其是《工资表》，还要提供其他的、赵富伟在伊春公司实际付出劳动并获取报酬的证据。（2）这两个东西仅属于“当事人提出的主张”，根据《民事诉讼法》第64条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、最高法院《民诉意见》第74条“在诉讼中，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，伊春公司应承担举证不能的后果。（3）因伊春公司与嘉合公司之间存在严重利害关系、不能排除双方互相串通之嫌疑，故该证据均无效。（4）根据最高法院《民诉意见》第77条“有关单位向人民法院提出的证明文书，应由单位负责人签名或盖章，并加盖单位印章”之规定，这两个证据亦无效。

三、赵富伟与嘉合公司之间的劳动关系，铁证如山，确实存在，应予认定。

首先、基于“既判力”原则，应予认定。中山区法院（2009）中民初字第3424号《民事判决书》系生效判决，对赵富伟的工作单位、因工受伤的事实已经开庭审理查明，同时结合该院对第三人林立泽的《询问笔录》，应当认定该生效判决对本案具有既判力，完全可以作为本案的审理依据。嘉合公司如对该生效判决有异议，可通过申请再审等途径另行主张自己的权利。但不容质疑的是，该判决已产生既判力。此外，大连市中山区人民法院对嘉合公司另一职工林立泽所作的《调查笔录》亦可证明（这是国家司法机关出具的证据）， 赵富伟是2009年3月与林立泽在同一个车间工作时受伤，据此可认定原告与被告存在劳动关系。

其次、基于举证倒置原则，应予认定。根据最高法院《关于民事诉讼证据规定》第6条、劳动争议司法解释（一）第13条、《劳动争议调解仲裁法》第6、39条的规定，赵富伟从2006年1月入职至今的工作年限、每月的工资标准以及本代理词第一条中的全部证据材料，均应由嘉合公司提供，如其不提供，或提供了不确实、不充分的证据，应当承担不利的法律后果。

再次、基于自由心证和优势证据原则，应予认定。从嘉合公司提供的虚假租赁合同及不履行法定的举证义务来看，其不能够自圆其说，而是漏洞百出、前后矛盾、谎话连篇，疑点及瑕疵太多，不能令人信服。反之，从我的当事人赵富伟提供的工作服（印有“嘉合”二字、暂住证明（服务处所为“大连嘉合木业公司”）、工资条、住院病案首页证明、生效判决书、中山区法院《调查笔录》、开发区工商局《企业注册查询卡》等数份证据来看，已形成了完整、闭合的证据链条，尽到了举证责任，亦能证明双方存在劳动关系。

我的当事人赵富伟的右手除大拇指外、余下4指全部断掉且丧失了功能，以至于都无法拿笔签下自己的名字。基于此，即使法律救济之路再漫长，赵富伟捍卫生命健康权和索赔权利的决心不改变。

以上代理意见请法庭予以高度重视。我们相信，重审法院会依法做出公正的裁判。

张荣君律师

不说空话／做负责任的律师

http://blog.sina.com.cn/lawyerrj

2011年1月17日于大连

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